隨著安全生產(chǎn)法的修正案(以下簡稱安法)的通過,安法業(yè)已成為相關(guān)主體及人員的學習熱點,近日偶讀探討:新《安全生產(chǎn)法》與“一事不二罰”一文,存若干疑義,不吐不快,故發(fā)文與作者商榷,并供廣大同行批評指正。原文擇要:2014年12月5日,執(zhí)法人員第一次執(zhí)法檢查時發(fā)現(xiàn)2名未持特種作業(yè)操作證上崗正在電焊作業(yè)的工人,措施:責令停止作業(yè),對企業(yè)處以500元罰款;12月10日復查時發(fā)現(xiàn)2名工人仍未取得特種作業(yè)操作證上崗電焊作業(yè),措施:責令停產(chǎn)停業(yè)整頓,并處6萬元罰款;對該公司生產(chǎn)部長和兩名無證從事電焊作業(yè)的人員分別處1萬元罰款。作者結(jié)論:1.第二次行政處罰無效;2.如果第二次檢查發(fā)現(xiàn)電焊工無證上崗屬于獨立的違法行為,那么我們還應該從第一步責令限期改正開始;3.兩次相同違法行為發(fā)生在一年內(nèi),自由裁量時應考慮對企業(yè)從重處罰。
鑒于作者明確說明,這是一個設計案例,那我們就從精確的角度來探討一下。
首先筆者對作者的三點結(jié)論性意見持保留意見:1.此2次違法行為絕非“同一個違法行為”,而是2次同一性質(zhì)的違法行為,盡管未持證上崗作業(yè)是同2個從業(yè)人員,但絕不是“同一個違法行為”!也就是說行政處罰法第二十四條規(guī)定的:對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰,也就是所謂一事不再罰原則不適用于本案例。換言之,按作者的思維來進行推理,則該生產(chǎn)經(jīng)營單位今后此類違法行為均不得處罰。2.“獨立違法行為”方面,聽起來似乎與前文呼應,似乎有進入死循環(huán)的感覺,但我們細究起來,則發(fā)現(xiàn)所謂“獨立違法行為”乃虛指,就算是加了如果,也沒有這樣的獨立違法行為的說法,于法無據(jù),即便是碰到所謂的“單一違法行為”,也需要與企業(yè)此前有沒有存在類似的違法行為銜接起來;不過似乎筆者的設計中似乎故意生產(chǎn)經(jīng)營單位的主體與從業(yè)人員的主體特意放在一起。3.作者自己設計了一個自相矛盾的用語“相同違法行為”,而不是“同一個違法行為”與前一設計明顯不同,但“一年內(nèi)”,則沒有任何出處,相信是作者的主觀設計。
其次案例的設計方面存在若干問題,有欲擒故縱之嫌,1.執(zhí)法人員12.5檢查發(fā)現(xiàn)該違法行為,未依法“責令限期改正”;2.執(zhí)法人員12.10即去復查,說明執(zhí)法人員沒有考慮到給適當合理的改正時間,根據(jù)總局第24號令,在到整改期限10內(nèi)復查,這是強制條件,可以肯定設計的案例中未超過10天,未違反程序,但如此之短的期限,不建議實際操作中采納。3.法言法語方面存在缺陷,如全文共出現(xiàn)21處“企業(yè)”,安法確定的是“生產(chǎn)經(jīng)營單位”;“工人”安法明確為“從業(yè)人員”,等。
再次,作者設計中考慮了自由裁量的原則,盡管未涉及具體證據(jù)鏈,但裁量有些因素是需要考慮的,而本案例的設計存在明顯不足。1.第一次行政處罰500元本無可厚非,因本來是可以并處,并不是必須處罰,而且似乎是作者特意為了后面的第二次行政處罰留下的伏筆,也正因為如此,一個科學、精確的案例需要把這些說清楚,為什么要罰款,因為什么罰500元。2.第二次處罰將企業(yè)處以6萬元罰款,裁量僅僅因為相同違法事實重現(xiàn)?為什么不從輕處罰至5萬元?3.生產(chǎn)部長和2名從業(yè)人員分別處1萬元罰款,生產(chǎn)部長作為安全管理人員,其職責所在,為何與普通從業(yè)人員一處額度罰款?就算是有沒有生產(chǎn)部長指揮或者決定的證據(jù),這樣的處罰對安法責任的理解亦存在認知誤區(qū)。
筆者非??隙ㄗ髡叩奶剿骶?,謹以此文與同道共勉,希望執(zhí)法人員共同參與探討。