近年來,隨著電子技術(shù)的發(fā)展,“電子商務(wù)”、“電子合同”等這類的詞隨處可見。的確,電子技術(shù)給我們的生活帶來了很大的變化。我們現(xiàn)在可以實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上購物;公司企業(yè)越來越重視網(wǎng)上銷售和網(wǎng)上訂貨。這種新的交易方式的快速、便捷、高效率,滿足了現(xiàn)代商業(yè)對交易效率的要求,使我們有理由相信,它還將繼續(xù)深入我們的生活。
但是,這種新的交易方式同時帶給我們的,還有它與傳統(tǒng)法律之間的種種不協(xié)調(diào)。在保證電子商務(wù)的高效率的同時,如何保障它的安全性,已經(jīng)引起了人們的廣泛關(guān)注。本文僅就電子商務(wù)的安全運(yùn)營問題,從法律的角度進(jìn)行一些初步的探索。
一、電子商務(wù)概說
(一)電子商務(wù)的概念
電子商務(wù)出現(xiàn)于20世紀(jì)90年代,發(fā)展的時間并不長,但與傳統(tǒng)商務(wù)相比,電子商務(wù)具有驚人的發(fā)展速度。據(jù)CNN公布的資料表明:1999年度全球電子商務(wù)銷售額突破1400億美元。[1]
但是,究竟什么是電子商務(wù)呢?
實(shí)際上,迄今為止,電子商務(wù)還沒有一個被廣泛接受的概念。[2]
世界貿(mào)易組織(WTO)給電子商務(wù)下的定義為:電子商務(wù)是指以電子方式進(jìn)行的商品和服務(wù)之生產(chǎn)、分配、市場營銷、銷售或交付。[3]
經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織(OECD)認(rèn)為:電子商務(wù)是指商業(yè)交易,它包括組織與個人在基于文本、聲音、可視化圖象等在內(nèi)的數(shù)字化數(shù)據(jù)傳輸與處理方面的商業(yè)活動。[4]
世界各國對電子商務(wù)的理解也不盡相同。
盡管電子商務(wù)的定義在內(nèi)容上各有側(cè)重,但是筆者認(rèn)為對于電子商務(wù)的內(nèi)涵,一般應(yīng)至少包括下列三方面的內(nèi)容:(1)使用電子工具,借助互聯(lián)網(wǎng)傳輸信息;(2)在公開環(huán)境下交易;(3)依靠一定的技術(shù)規(guī)范和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),利用數(shù)據(jù)化的信息來進(jìn)行交易。
電子商務(wù)使用的網(wǎng)絡(luò)類型主要有三種形式:EDI網(wǎng)絡(luò),INTRANET網(wǎng)絡(luò)和INTERNET網(wǎng)絡(luò)。由于EDI是專線網(wǎng)絡(luò),而INTRANET是企業(yè)內(nèi)部網(wǎng),其安全性較好,對傳統(tǒng)法律規(guī)范體系的沖擊相對于INTERNET要小得多,因而本文討論的電子商務(wù)主要是指借助于INTERNET網(wǎng)絡(luò)的電子商務(wù)。
(二)電子商務(wù)的特點(diǎn)
與傳統(tǒng)商務(wù)相比,電子商務(wù)具有許多特點(diǎn):
其一,電子商務(wù)是在公開環(huán)境下進(jìn)行的交易,其可以在全球范圍內(nèi)進(jìn)行交易。
由于借助互聯(lián)網(wǎng),這就使得經(jīng)濟(jì)交易突破了空間的限制;公開環(huán)境下的信息公開,使所有的企業(yè)可以平等地參與市場競爭。
其二,在電子商務(wù)中,電子數(shù)據(jù)的傳遞、編制、發(fā)送、接收都由精密的電腦程序完成,更加精確、可靠。
其三,電子商務(wù)是一種快速、便捷、高效的交易方式。在電子商務(wù)中,信息的傳遞通過網(wǎng)絡(luò)完成,速度很快,可以節(jié)省寶貴的交易時間。
上述特點(diǎn),是電子商務(wù)獨(dú)有的,傳統(tǒng)商務(wù)無法實(shí)現(xiàn)。
(三)電子商務(wù)的安全性要求
電子商務(wù),作為一種新的經(jīng)濟(jì)交易方式,它只是在表現(xiàn)形式上與傳統(tǒng)商業(yè)不同,但是這并沒有改變其商業(yè)屬性,這就要求電子商務(wù)的運(yùn)作必須遵循商業(yè)活動的一般規(guī)律[5]? ,否則,電子商務(wù)是無法發(fā)展的。
安全與效率,是一切經(jīng)濟(jì)交易必須考慮的兩個問題。電子商務(wù)的存在與發(fā)展也必須滿足這兩個要求。對于電子商務(wù)而言,其高效性已經(jīng)得到了人們充分的認(rèn)可。但是,安全性呢?電子商務(wù)作為一種新生事物,世界各國都尚未形成成熟的安全運(yùn)營模式。如何在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,構(gòu)建與傳統(tǒng)法律價值接近的規(guī)則體系,已經(jīng)越來越為人們所關(guān)注。
從傳統(tǒng)商業(yè)與電子商務(wù)的不同特點(diǎn)來看,要滿足電子商務(wù)的安全性要求,至少要有下面幾個問題需要解決:
1、交易前交易雙方身份的認(rèn)證問題。電子商務(wù)是建立在互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)平臺上的虛擬空間中的商務(wù)活動,交易的當(dāng)事人可能處在不同的國家,他們并不直接見面,雙方只能通過數(shù)據(jù)、符號、信號等進(jìn)行判斷、選擇,具體的商業(yè)行為也依靠電子信號和數(shù)據(jù)的交流,交易的當(dāng)事人再也無法用傳統(tǒng)商務(wù)中的方法來保障交易的安全。
2、交易中電子合同的法律效力問題以及完整性保密性問題。在傳統(tǒng)國際貿(mào)易法中,合同形式要求為書面,而電子商務(wù)中的合同是電子合同,與傳統(tǒng)的書面形式存在很大的不同,其法律效力如何取決于法律的有關(guān)規(guī)定。而且,由于電子商務(wù)所依賴的互聯(lián)網(wǎng)平臺本身具有開放性的特點(diǎn),交易雙方的數(shù)據(jù)如何避免被他人截取和篡改,以保證其完整性和保密性,這都是電子商務(wù)發(fā)展必須面對和解決的問題。
3、交易后電子記錄的證據(jù)力問題。在英美法系,傳聞證據(jù)規(guī)則限制了電子記錄的證據(jù)力。在我國,訴訟法中并未對電子記錄的證據(jù)力作出明確規(guī)定,甚至也沒有將其單列出來作為證據(jù)的一種。
上述這些問題,已經(jīng)對傳統(tǒng)法律制度造成了沖擊,也是實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)安全所必須解決的問題。筆者將針對這些問題,從技術(shù)安全、組織安全、法律安全三個角度,對電子商務(wù)的安全運(yùn)營問題進(jìn)行解析。
二、電子商務(wù)的技術(shù)安全-信息加密及電子簽名問題
電子商務(wù)的發(fā)展是計(jì)算機(jī)技術(shù)發(fā)展的結(jié)果,其安全保障歸根到底要依賴于技術(shù)的進(jìn)步。特別是信息的完整性保密性方面,更需要技術(shù)層面的支持,即信息加密技術(shù)和電子簽名問題。
(一)信息加密技術(shù)
由于電子商務(wù)是借助INTERNET平臺運(yùn)作的,而INTERNET網(wǎng)絡(luò)本身具有開放性的特點(diǎn),因而安全性方面存在先天不足[6]? .而交易雙方在交易過程中,都希望信息不會被他人篡改和截取。信息加密技術(shù)正是針對這個問題的技術(shù)解決方案。
簡單的說,信息加密技術(shù),就是把要傳遞的信息在傳遞時按照一定的規(guī)則將其轉(zhuǎn)變?yōu)殄e亂的內(nèi)容(即加密),在對方接收時,再通過解密程序?qū)y碼清除,即可得到原來的完整的信息,這一過程就是解密。這樣,第三方即使截取了信息,也無法獲悉其中的內(nèi)容。
(二)電子簽名問題
1、傳統(tǒng)簽名及其作用
在傳統(tǒng)商務(wù)中,大多數(shù)國家都要求合同的當(dāng)事人在書面上簽名或者蓋章。這種簽名或蓋章主要有以下三個作用:一為表明文件的來源;二為表明簽字者已確認(rèn)文件所載之內(nèi)容;三為構(gòu)成證明簽字者對文件內(nèi)容之正確性和完整性而負(fù)責(zé)任的證據(jù)。[7]? 在傳統(tǒng)商務(wù)中,由于這種手寫簽名的獨(dú)特性,所以我國和大多數(shù)國家都把它作為使書面合同有效的一個必要條件? [8].
2、電子簽名及其方法
在電子商務(wù)中,交易的平臺是互聯(lián)網(wǎng),傳統(tǒng)的簽名已經(jīng)無法實(shí)現(xiàn)其作用。盡管我國《合同法》第三十三條規(guī)定了一個補(bǔ)救的方法-“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽定確認(rèn)書”,但實(shí)際上,這一做法將大大降低電子商務(wù)的效率,因而不足取。真正把傳統(tǒng)簽名的作用與電子商務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)運(yùn)作平臺結(jié)合起來的,是電子簽名。
電子簽名,是指在一個數(shù)據(jù)信息中或附在其后或邏輯上與其有聯(lián)系的電子形式的簽名[9]? .其在形式上,與傳統(tǒng)簽名差別很大,但在功能上,兩者卻很接近,都是用來鑒別合同的當(dāng)事人并表明其同意該數(shù)據(jù)信息的內(nèi)容。
與傳統(tǒng)簽名相比,電子簽名是一個更復(fù)雜的問題,它涉及大量的技術(shù)問題。到目前為止,電子簽名已經(jīng)有對稱密碼、不對稱密碼、筆跡、生物特征密碼等方式。目前,采用較多的是不對稱密碼。在不對稱密碼的方式下,加密和解密的鑰匙不同,一旦信息被加密,加密鑰匙不能解密該信息,只能用解密鑰匙才能解密。這樣人們就可以廣泛分發(fā)公開鑰匙,而只需保留那么秘密鑰匙即可。[10]
但是,這種做法并不是絕對安全的,因?yàn)槊孛荑€匙是可能被人破譯的,而且我們相信,隨著技術(shù)的進(jìn)步,這種方法將會越來越不安全。
生物特征密碼、筆跡密碼是相對安全的方法,但是這種辨別技術(shù)的成本很高,目前還無法推廣普及。
三、電子商務(wù)的組織安全-電子認(rèn)證問題
在電子商務(wù)中,交易平臺是互聯(lián)網(wǎng),交易的雙方只能通過數(shù)據(jù)信息來了解對方,而不能像傳統(tǒng)商務(wù)中交易的當(dāng)事人可以通過面對面的接觸來了解對方。這樣,交易雙方的信任很難建立起來。這就需要有專門的組織機(jī)構(gòu)來為交易的當(dāng)事人進(jìn)行信任保證,以幫助雙方建立信任,促成交易。電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)就是這樣的機(jī)構(gòu),它為電子商務(wù)的發(fā)展提供了組織安全。
(一)電子認(rèn)證及其功能
認(rèn)證,按美國國際貿(mào)易文件國家委員會所下的定義,即為“在某法令、記錄或其他書面文件的經(jīng)核準(zhǔn)的文本上賦以法律證明,以便將其作為法律可采納的證據(jù)來提供的某種行為或方式”。[11]
電子認(rèn)證,是以特定的機(jī)構(gòu),對電子簽名及其簽署者的真實(shí)性,進(jìn)行驗(yàn)證的具有法律意義的服務(wù)。[12]
與電子簽名一樣,電子認(rèn)證也是電子商務(wù)中的安全保障機(jī)制。但兩者的具體功能是不同的。電子簽名側(cè)重于解決身份辨別與文件歸屬問題,使數(shù)據(jù)信息不被否認(rèn)或者篡改,主要是技術(shù)手段上的保證;而電子認(rèn)證,則側(cè)重解決的是交易人的交易人的可信度問題,主要應(yīng)用于交易關(guān)系的信用安全方面,是一種組織制度上的保證。
電子認(rèn)證,從根本上說,是一種服務(wù),其通過對交易各方的身份、資信進(jìn)行認(rèn)定,對外,防范交易當(dāng)事人以外的人故意入侵而造成風(fēng)險,從而防止欺詐的發(fā)生;對內(nèi)防止當(dāng)事人的否認(rèn),以避免當(dāng)事人之間的誤解或抵賴,從而減少交易風(fēng)險,維護(hù)電子交易的安全,保障電子商務(wù)活動順利進(jìn)行。
(二)電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)及其職責(zé)
電子認(rèn)證是通過特定機(jī)構(gòu)來完成的,這個特定機(jī)構(gòu)就是認(rèn)證機(jī)構(gòu)。它是電子商務(wù)中對用戶的電子簽名頒發(fā)數(shù)字證書的機(jī)構(gòu),它已經(jīng)成為開放性電子商務(wù)活動中不可缺少的信用服務(wù)機(jī)構(gòu)。[13]
作為在電子交易中提供信用服務(wù)的機(jī)構(gòu),認(rèn)證機(jī)構(gòu)必須具有獨(dú)立性,應(yīng)是一個獨(dú)立的法律實(shí)體,并具有中立性、可靠性,因此其人員組成、資金設(shè)備等都應(yīng)符合一定的要求,以便能夠?yàn)樯虡I(yè)交易提供一個公正的交易環(huán)境。
在電子商務(wù)中,電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)要承擔(dān)下列職責(zé):“(1)監(jiān)督登記者按照規(guī)定辦理登記、變更、注銷手續(xù);(2)監(jiān)督登記者按照電子商務(wù)的有關(guān)法律、法規(guī)合法從事經(jīng)營活動;(3)制止和查處登記者的違法交易活動,保護(hù)交易人的合法權(quán)益?!盵14]
鑒于其在電子商務(wù)中的作用,電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)必須忠實(shí)地履行其職責(zé),中立地進(jìn)行工作,對電子交易秩序和交易安全負(fù)責(zé)。
?。ㄈ╇娮由虅?wù)認(rèn)證系統(tǒng)的幾種模式
目前,在認(rèn)證機(jī)構(gòu)的管理與選任上,大致有幾種作法:
1、政府主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系
該體系是由政府出面對認(rèn)證機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理,規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)必須具備的條件和應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,并且在法律上推定經(jīng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)核實(shí)的電子簽名具有證據(jù)力。
2、行業(yè)協(xié)會主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系
該體系是由認(rèn)證機(jī)構(gòu)協(xié)會負(fù)責(zé)制訂認(rèn)證機(jī)構(gòu)必須遵守的行業(yè)規(guī)范,并由其負(fù)責(zé)對各認(rèn)證機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督。這種作法強(qiáng)調(diào)的是行業(yè)自律,但是在具體實(shí)施過程中,行業(yè)協(xié)會如何產(chǎn)生,以及經(jīng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)協(xié)會批準(zhǔn)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)核實(shí)的電子簽名證據(jù)力如何,還有待于相關(guān)法律的規(guī)定。
3、當(dāng)事人自由約定的電子商務(wù)認(rèn)證體系
該體系沒有規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)的行業(yè)規(guī)則,在實(shí)踐中,當(dāng)事人可以自由約定采用何種方式的電子簽名,也可約定選用哪個認(rèn)證機(jī)構(gòu),具體的權(quán)利義務(wù)完全由當(dāng)事人雙方自由商定。這種作法給了當(dāng)事人最大的自主性,適應(yīng)了技術(shù)發(fā)展的靈活性,但是勢力弱小的消費(fèi)者,很難在風(fēng)險責(zé)任分擔(dān)中起作用,而且各認(rèn)證機(jī)構(gòu)規(guī)則不統(tǒng)一,認(rèn)證結(jié)果通用性差。
在我國目前國情下,商家的商業(yè)信譽(yù)不夠,完全采用當(dāng)事人自由約定的電子商務(wù)認(rèn)證體系是不合適的。[15]
四、電子商務(wù)的法律安全-電子合同的法律效力
要保證電子商務(wù)的安全運(yùn)營,法律的保障是不容忽略的。而且,技術(shù)支持和組織保障最后都需要由法律來規(guī)定其效力。
合同是商業(yè)交易的內(nèi)容,隨著電子商務(wù)的發(fā)展,許多國家都運(yùn)用法律手段來確定電子合同的效力。美國、歐盟等有關(guān)電子商務(wù)的法律文件都對電子合同進(jìn)行了規(guī)范,我國《合同法》[16]也順應(yīng)時代發(fā)展的潮流,對電子合同這種新型合同形式也作了一些簡單的規(guī)定。筆者將圍繞電子合同問題,對電子商務(wù)的法律安全進(jìn)行闡述。
(一)電子合同的形式及法律效力
我國《合同法》第十條規(guī)定:當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。第十一條規(guī)定:書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。這說明我國已經(jīng)承認(rèn)了電子合同的法律效力,并規(guī)定電子合同形式為書面形式。這種規(guī)定雖很簡單,但對于我國電子商務(wù)的發(fā)展卻是意義深遠(yuǎn)。
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在96年12月通過的《電子商業(yè)示范法》第6條中寫明:“如果法律要求信息須采用書面形式,則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所包含信息可以調(diào)取以備日后查用,即滿足了該項(xiàng)要求?!辈⑶以诘?1條中規(guī)定:“就合同的訂立而言,除非當(dāng)事各方另有協(xié)議,一項(xiàng)要約以及對要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同,則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性或可執(zhí)行性?!? [17]
美國的《統(tǒng)一電子交易法》中也有類似的規(guī)定。[18]
以上這些法律文件實(shí)際上已經(jīng)承認(rèn)了電子合同,并且賦予其與傳統(tǒng)合同形式相同的法律效力。
(二)電子合同的生效問題-生效時間及地點(diǎn)
在電子商務(wù)中,經(jīng)營者可以通過網(wǎng)頁向公眾提供有關(guān)商品或服務(wù)的信息,這種行為屬于要約邀請,用戶通過電子郵件等方式向經(jīng)營者發(fā)出要約[19]? ,經(jīng)營者可以回復(fù)作出承諾? [20].這樣一個電子合同就形成了。
1、? 要約與承諾生效時間
我國《合同法》第十六條規(guī)定:要約到達(dá)受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間,視為到達(dá)時間;未指定特定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為到達(dá)時間。“第六條第二款規(guī)定:”采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,承諾到達(dá)的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定?!斑@一規(guī)定有利于明確要約與承諾的生效時間,便于交易雙方明確權(quán)責(zé)。
2、? 合同生效地點(diǎn)
我國《合同法》第三十四條第二款規(guī)定:“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。”
這一規(guī)定明確了合同成立地,在發(fā)生合同糾紛時,利于確定法院的管轄。
《電子商業(yè)示范法》中也有類似的規(guī)定。
法律文件的這些規(guī)定,實(shí)際上便是對電子通訊記錄的法律效力的確認(rèn)。
但是,在電子商務(wù)環(huán)境下,許多傳統(tǒng)商務(wù)中的問題更加突出。例如,在合同生效時間問題上,英美法系采用發(fā)送主義,而大陸法系采用到達(dá)主義。在電子商務(wù)環(huán)境下,交易全球化趨勢更加明顯,這類問題也就越發(fā)突出了。如何解決此類問題,還需要國際社會的共同努力。
(三)電子簽名的法律效力
在電子合同中,合同的完整性和保密性主要是通過電子簽名來實(shí)現(xiàn)的。很多國家在法律上都承認(rèn)了電子簽名的效力。美國的《統(tǒng)一電子交易法》中規(guī)定:(a)一個記錄或簽名的效力或可執(zhí)行性不得僅因其為電子形式而被否認(rèn);(b)一個合同的效力或可執(zhí)行性不得僅因合同的成立中用了電子記錄而被否認(rèn);(c)如果某一法律要求記錄為書面形式,則電子記錄即滿足了該法的要求;(d)如果某一法律要求有簽名,則電子簽名即滿足了該法律的要求。[21]
上述規(guī)定從法律上承認(rèn)了電子簽名的效力,有利于加強(qiáng)電子商務(wù)的安全和促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。
(四)電子記錄的證據(jù)力問題
與傳統(tǒng)合同不同,電子合同的證據(jù)是電子化的,容易被偽造和篡改,而且很難發(fā)現(xiàn)改動的痕跡。因此,電子合同的證據(jù)力在傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則中,是受到限制的。
針對這個情況,聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在《電子商業(yè)示范法》第9條中規(guī)定:對于以數(shù)據(jù)電文為形式的信息,應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力。在評估一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時,應(yīng)考慮到生成、儲存或傳遞該數(shù)據(jù)電文的辦法的可靠性,保持信息完整性的辦法的可靠性,用以鑒別發(fā)端人的辦法,以及任何其他相關(guān)因素。[22]
這一規(guī)定既考慮到了電子記錄自身的特點(diǎn),又賦予了其應(yīng)有的證據(jù)力,是對傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則的突破,有利于電子商務(wù)的安全運(yùn)營。
五、加強(qiáng)我國電子商務(wù)安全的思考
資源共享、快速、便捷是電子商務(wù)迅速發(fā)展的原因;而這種開放性也帶來了電子商務(wù)最大的問題,資源共享的開放性使電子商務(wù)在安全方面先天不足。
而安全和保密恰恰是電子商務(wù)發(fā)展的一項(xiàng)基本要求。目前,一些國際組織已先后制訂了一些規(guī)定,來保障電子商務(wù)的安全性,美國等發(fā)達(dá)國家也制訂了一些這方面的規(guī)則。[23]
但是,我國目前還沒有這方面的專門規(guī)定。
另外,我國商家的商業(yè)信譽(yù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠,在電子商務(wù)的環(huán)境中,人們對安全性更是普遍存有疑慮。這已經(jīng)成為阻礙我國電子商務(wù)發(fā)展的一個重要因素。
如何保障我國的電子商務(wù)安全運(yùn)營,已經(jīng)成為關(guān)系到我國未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個重要問題。對此,筆者認(rèn)為應(yīng)努力做到以下幾點(diǎn):
1,對電子商務(wù)進(jìn)行專門立法。
電子商務(wù)是一個新生事物,很多方面不同于傳統(tǒng)商務(wù),與傳統(tǒng)的法律規(guī)范體系也存在著諸多的不相容之處,而且,傳統(tǒng)的法律規(guī)范體系中還有許多電子商務(wù)方面的空白。這一情況已經(jīng)在實(shí)踐中引起了不少的問題。臺灣就有這方面的案例[24].
我國的電子商務(wù)是近年才發(fā)展起來的,目前規(guī)范電子商務(wù)的相關(guān)的法律法規(guī)極為有限。在法律的層次上,只有1997年《中華人民共和國刑法》和1999年《中華人民共和國合同法》對相關(guān)問題作了簡單規(guī)定。例如,我國1997年修訂的《刑法》中增加了關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪的條文,1999年通過的《合同法》對電子合同的書面形式、生效時間地點(diǎn)等作了規(guī)定。但是,這種規(guī)定太過簡單,遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足電子商務(wù)發(fā)展的需要。例如,對于電子認(rèn)證的效力、虛假電子認(rèn)證等重要的問題,我國法律還沒有規(guī)定,這已經(jīng)成為阻礙我國電子商務(wù)發(fā)展的重要問題。
因此,我國應(yīng)大力加強(qiáng)電子商務(wù)法制化建設(shè),制訂專門的《電子商務(wù)法》,對電子商務(wù)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、電子合同法律關(guān)系、電子簽名、電子認(rèn)證、網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、電子支付等問題進(jìn)行專門規(guī)定,使之適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。在刑法中,對電子商務(wù)領(lǐng)域的犯罪進(jìn)行規(guī)定。從而在法律上,為電子商務(wù)提供一個良好的發(fā)展環(huán)境。
2,建設(shè)我國的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)體系。
電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)是電子商務(wù)中的重要部門,其擔(dān)負(fù)著維護(hù)電子交易安全的責(zé)任。因此,要完善我國的電子商務(wù)安全運(yùn)營,必須建立我國的電子商務(wù)認(rèn)證體系。
在目前存在的三種電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)模式中,當(dāng)事人自由約定的電子商務(wù)認(rèn)證體系不適合我國的實(shí)際情況。我國,電子商務(wù)剛剛發(fā)展起來,不完善的地方很多,很多普通的消費(fèi)者對電子商務(wù)還不很了解,根本無法在自由約定時,提出對自己有利的條件。而且,在交易雙方的力量對比懸殊的情況下,弱勢一方很難通過談判來取得公平的結(jié)果。再進(jìn)一步說,這種模式的認(rèn)證結(jié)果通用性很差,不適合我國剛起步的電子商務(wù)的發(fā)展。
政府主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系,政府可以對認(rèn)證中的許多問題作出詳細(xì)規(guī)定,并且認(rèn)證結(jié)果通用性強(qiáng)。但是,這種方式行政色彩過濃,不利于電子商務(wù)按照商業(yè)規(guī)律自主發(fā)展。
因此,目前來看,行業(yè)協(xié)會主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系是更適合我國國情的一種選擇。行業(yè)協(xié)會更了解認(rèn)證機(jī)構(gòu)的運(yùn)作,更能有效的對其進(jìn)行監(jiān)管。這種認(rèn)證體系,把電子商務(wù)的商業(yè)發(fā)展的自主性、安全性要求與認(rèn)證機(jī)構(gòu)的行業(yè)特點(diǎn)有效地結(jié)合起來。
作為認(rèn)證機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)機(jī)構(gòu),認(rèn)證機(jī)構(gòu)行業(yè)協(xié)會有權(quán)對認(rèn)證的效力進(jìn)行規(guī)定,并且有權(quán)規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)的行業(yè)準(zhǔn)則,對各個認(rèn)證機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)管,對違反行業(yè)規(guī)則的行為進(jìn)行制裁和處罰。
近年來,我國的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的發(fā)展很快。1999年3月19日,中國人民銀行組織12家商業(yè)銀行共建金融認(rèn)證中心系統(tǒng);1999年8月,我國首套擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的電子商務(wù)安全認(rèn)證系統(tǒng)通過了國家密碼管理委員會和信息產(chǎn)業(yè)部組織的技術(shù)鑒定。[25]
但另一方面,我國的電子商務(wù)認(rèn)證系統(tǒng)還遠(yuǎn)不成熟,仍有許多需要完善的地方。我們必須對此給予充分的重視,以便為電子商務(wù)的安全發(fā)展提供組織保障。
3,大力推進(jìn)電子簽名等技術(shù)的發(fā)展,從技術(shù)上為電子商務(wù)提供安全保障。
電子商務(wù)的產(chǎn)生、發(fā)展是科技發(fā)展的結(jié)果,其安全運(yùn)營也要依靠技術(shù)給予的保障。因此,為加強(qiáng)電子商務(wù)的安全性,我們必須大力推進(jìn)科技的發(fā)展,使技術(shù)滿足電子商務(wù)的安全運(yùn)營要求。在電子商務(wù)中廣泛使用的電子簽名,就涉及許多復(fù)雜的技術(shù)問題。為使電子簽名具有與傳統(tǒng)簽名相同的法律效力,我們必須使電子簽名具有像手寫簽名那樣的獨(dú)特性。這一問題的解決,需要技術(shù)發(fā)展才能實(shí)現(xiàn)。
目前,解決電子簽名效力的途徑主要有:(1)修改法律或者進(jìn)行法律解釋,使簽名涵蓋電子簽名。但對于何種電子簽名才具有法律效力,立法要兼顧技術(shù)中立、開放與安全,使之適應(yīng)技術(shù)發(fā)展的需要;(2)電子商務(wù)的當(dāng)事人在合同中約定電子簽名方法及效力;(3)依靠技術(shù)進(jìn)步,這是最根本的方法。技術(shù)安全、成本低廉的電子簽名方式是電子商務(wù)安全的有力保障。
4,加強(qiáng)國際合作,與國際接軌。
電子商務(wù)的一個特點(diǎn)就是無國界,可以全球交易。適應(yīng)這一特點(diǎn),我們必須加強(qiáng)國際合作。在立法上,我們必須考慮到國內(nèi)法律、國際條約與行業(yè)慣例,使我們將來的《電子商務(wù)法》適應(yīng)國際貿(mào)易發(fā)展的需要。
在技術(shù)上,我們也要加強(qiáng)國際合作,共同推進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。
另外,我們還要積極地參加有關(guān)的國際會議,了解電子商務(wù)發(fā)展的最新國際動態(tài),努力與國際接軌。同時,我們也要通過國際合作,來積極維護(hù)我們的國家利益。
結(jié)語:
我國的電子商務(wù)近年來發(fā)展很快,但是有關(guān)的安全保障還未建立起來。這已經(jīng)成為影響我國電子商務(wù)發(fā)展的一個障礙。
為此,我們必須加快建設(shè)有關(guān)的電子商務(wù)安全系統(tǒng)。這將是一個綜合性的、涉及全社會的系統(tǒng)工程。具體而言,我們要從法律上承認(rèn)電子通訊記錄的效力,給電子商務(wù)以法律保障;我們要加強(qiáng)對電子簽名等的研究,給電子商務(wù)以技術(shù)保障;我們還要盡快建立電子商務(wù)認(rèn)證體系,給電子商務(wù)以組織保障。而且,針對電子商務(wù)無國界的特點(diǎn),我們還應(yīng)該加強(qiáng)國際合作,使電子商務(wù)真正發(fā)揮其應(yīng)有的作用。惟有如此,我們才能順應(yīng)時代潮流,推動我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展;也惟有如此,我們才能在經(jīng)濟(jì)全球化的今天,參與到國際競爭中去,并進(jìn)而贏得競爭的優(yōu)勢。
參考文獻(xiàn):
一、著作類:
1? 高媛、歐陽志明、石曉軍編著:《電子商務(wù)》,企業(yè)管理出版社,1999年版。
2? 包曉聞、張海堂編著:《電子商務(wù)-21世紀(jì),世界商務(wù)發(fā)展的潮流》,經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社,1999年版。
3? 周忠海主編:《電子商務(wù)法導(dǎo)論》,北京郵電大學(xué)出版社,2000年版。
4? 張楚著:《電子商務(wù)法初論》,中國政法大學(xué)出版社,2000年版。
5? 闞凱力、張楚主編:《外國電子商務(wù)法》,北京郵電大學(xué)出版社,2000年版